判了缓刑,是不是就不用进去了

缓刑是判了刑、暂缓执行,刑期仍然记在判决书上:考验期内不出问题,期满后原判的刑罚不再执行;考验期内出了问题,原判的刑罚要实际执行。

判了实刑的人在看守所或者监狱里服刑,判了缓刑的人不在监所,在社区接受矫正,由社区矫正机构监督管理,报到、报告、外出都有对应的要求。

一、能不能判缓刑:四个条件同时具备,两类人不适用

刑法第七十二条规定,对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑:犯罪情节较轻;有悔罪表现;没有再犯罪的危险;宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。四项是并列的,缺一项就不能宣告缓刑。

同一条还规定,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑。这里把可以换成了应当,前提仍是四项条件都符合。

第七十四条是一条硬性排除:对于累犯和犯罪集团的首要分子,不适用缓刑。累犯的认定在第六十五条,被判处有期徒刑以上刑罚,刑罚执行完毕或者赦免以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的是累犯,过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。这两类案件不在缓刑的评估范围内,情节上再轻也一样。

二、考验期:多久,从哪天算

判决书通常写的是类似这样的表述:“判处有期徒刑一年、缓刑二年”,后面的二年是考验期,前面那一年是原判刑罚。刑法第七十三条规定,拘役的缓刑考验期为原判刑期以上一年以下,不能少于二个月;有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下,不能少于一年。判一年缓二年、判一年缓五年,都落在这个区间里。

刑法第七十三条第三款写的是,缓刑考验期限从判决确定之日起计算。判决确定之日是判决生效之日,不是宣判那一天。一审判决宣告后,被告人不上诉、检察院不抗诉的,十日上诉期满判决生效;提起上诉的,二审判决作出之日生效,刑事诉讼法第二百五十九条把这两类都列为发生法律效力的判决。十天上诉期从哪天算起这一层,直接决定考验期从哪天开始。

还有一个地方需要注意。判决前羁押的日期,折抵的是实际执行的刑期,刑法第四十七条写的是有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日。缓刑考验期不是刑期,条文写的是从判决确定之日起算,之前关押的时间不计入考验期。关了大半年再判缓刑的,考验期一天不减。

三、报到和日常:十日内报到,报告、会客、外出都要按规定

判决生效之后有一件事有时限。社区矫正法第二十一条规定,人民法院宣告缓刑的社区矫正对象,应当自判决、裁定生效之日起十日内到执行地社区矫正机构报到。无正当理由不按规定时间报到,或者接受社区矫正期间脱离监管超过一个月的,属于撤销缓刑的情形之一。

刑法第七十五条列了四项义务:遵守法律、行政法规,服从监督;按照考察机关的规定报告自己的活动情况;遵守考察机关关于会客的规定;离开所居住的市、县或者迁居,应当报经考察机关批准。

社区矫正法第二十三条把这些义务落到社区矫正机构的管理上,报告、会客、外出、迁居都有具体规定,社区矫正法实施办法第二十四条还要求定期报告遵纪守法、接受监督管理、参加教育学习、公益活动和社会活动的情况,居所变化、工作变动、家庭重大变故也应当及时报告。

外出这一项问得最多。社区矫正法第二十七条规定,离开所居住的市、县或者迁居,应当报经社区矫正机构批准,有正当理由的应当批准,因正常工作和生活需要经常性跨市、县活动的,可以根据情况简化批准程序和方式。社区矫正法实施办法第二十七条把流程写得更细:确需离开的,一般应当提前三日提交书面申请;申请外出时间在七日以内的,可以由司法所批准并报县级社区矫正机构备案;超过七日的,由县级社区矫正机构批准;每次批准外出的时间不超过三十日;确需超过三十日,或者两个月内外出时间累计超过三十日的,报上一级社区矫正机构审批。

出境不在社区矫正的审批范围里。出境入境管理法第十二条规定,被判处刑罚尚未执行完毕的中国公民不准出境。缓刑考验期内原判的刑罚尚未执行,出境会受到限制。

四、什么情况会撤销缓刑

刑法第七十七条对应两类情形。第一款是犯新罪或者发现漏罪,在缓刑考验期限内犯新罪,或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销缓刑,对新犯的罪或者新发现的罪作出判决,把前罪和后罪所判处的刑罚,依照第六十九条的规定决定执行的刑罚。第二款是违规,违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定,或者违反人民法院判决中的禁止令,情节严重的,应当撤销缓刑,执行原判刑罚。

情节严重有具体边界。社区矫正法实施办法第四十六条列了五种情形:违反禁止令,情节严重的;无正当理由不按规定时间报到或者接受社区矫正期间脱离监管,超过一个月的;因违反监督管理规定受到治安管理处罚,仍不改正的;受到社区矫正机构两次警告,仍不改正的;其他违反有关法律、行政法规和监督管理规定,情节严重的情形。这五种情形,由执行地同级社区矫正机构提出撤销缓刑建议。

撤销缓刑由法院裁定。社区矫正法第四十六条规定,具有刑法规定的撤销缓刑情形的,应当由人民法院撤销;考验期内犯新罪或者发现漏罪的,由审理该案的法院撤销,并书面通知原审法院和执行地社区矫正机构;其他情形由社区矫正机构向原审法院或者执行地法院提出建议。同法第四十七条还规定,被提请撤销缓刑的人可能逃跑或者可能发生社会危险的,社区矫正机构可以在提出建议的同时提请法院决定逮捕,法院在四十八小时内作出决定,逮捕后的羁押期限不超过三十日。

五、期满之后:刑罚不再执行,案底还在

考验期满,没有第七十七条规定情形的,刑法第七十六条规定,原判的刑罚就不再执行,并公开予以宣告。不再执行指的是刑罚不实际执行,不是把有罪判决抹掉。缓刑是法院作出的有罪判决,罪名和刑罚都写在判决书上,这一点与不起诉不同,也与免予刑事处罚不同:免予刑事处罚是有罪而免除刑罚,缓刑是有罪、判了刑、暂不执行。

案底的问题是刑法第一百条,依法受过刑事处罚的人,在入伍、就业的时候应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚,不得隐瞒;犯罪的时候不满十八周岁被判处五年有期徒刑以下刑罚的,免除这项报告义务。判过缓刑的人属于受过刑事处罚的人,报告义务在。

六、几件容易被忽略的事

罚金要交。刑法第七十二条第三款规定,被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。罚金是附加刑,缓刑不替代罚金的缴纳,判决里写了并处罚金的,这笔钱要按判决履行。

禁止令要遵守。同条第二款规定,宣告缓刑可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。判决里写了禁止令的,考验期内违反且情节严重的,就是前面说的撤销情形之一。

缓刑不收监。这与判实刑的不一样,判刑之后多久送监狱讲的是实刑的执行流程,缓刑的考验期在社区里过,人不用进去,监督管理一直在。取保候审出来不等于案子结束讲的是人在外面、案子没结,缓刑考验期也在这一条线上,人同样在外面,限制的内容换了。

所以综合来看,缓刑是判了刑、暂不执行,考验期内守规矩,期满后原判刑罚不再执行;考验期从判决确定之日起算,判决前羁押的时间不折抵;犯新罪、发现漏罪或者违规情节严重的,缓刑撤销,原判刑罚实际执行。考验期一天一天过,报到、报告、外出按时做到,期满才算真正结束。

石万斌律师|河南豫大律师事务所合伙人,专注刑事辩护。

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石万斌 律师

河南豫大律师事务所 合伙人

专注刑事辩护,重点方向为经济犯罪与刑民交叉,面向全国办案。善于从证据链条与程序合法性切入,为当事人争取最优结果。

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